Kĩ năng soạn thảo hợp đồng thương mại

Kinh nghiÖm thùc tiÔn

70 t¹p chÝ luËt häc sè 11/2008

§ç §¨ng Khoa *

1. Những điểm chung cần quan tâm khi

soạn thảo hợp đồng thương mại

a. Soạn thảo dự thảo hợp đồng trước khi

đàm phán

Soạn dự thảo hợp đồng (bước 1), đàm

phán, sửa đổi bổ sung dự thảo (bước 2),

hoàn thiện - kí kết hợp đồng (bước 3) là quy

trình cần thiết. Soạn dự thảo hợp đồng giúp

cho doanh nghiệp "văn bản hoá" những gì

mình muốn đồng thời dự liệu những gì đối

tác muốn trước khi đàm phán. Nó giống

như bản kế hoạch cho việc đàm phán, khi

có một dự thảo tốt coi như đã đạt 50% công

việc đàm phán và kí kết hợp đồng. Nếu bỏ

qua bước 1 chỉ đàm phán sau đó mới soạn

thảo hợp đồng thì giống như vừa xây nhà

vừa vẽ thiết kế nên thường dẫn đến thiếu

sót, sơ hở trong hợp đồng, đặc biệt đối với

những thương vụ lớn.

Trên thị trường hiện nay có rất nhiều

sách viết về hợp đồng và thường kèm theo

nhiều mẫu hợp đồng các loại. Ví dụ: cuốn

Pháp luật về hợp đồng trong thương mại và

đầu tư (TS. Nguyễn Thị Dung chủ biên) do

Nhà xuất bản Chính trị quốc gia xuất bản

năm 2008. Doanh nghiệp có thể dựa vào các

mẫu hợp đồng này, xem như là những gợi ý

cho việc soạn dự thảo hợp đồng. Tuy nhiên,

hợp đồng được kí kết trên nguyên tắc tự do

và bình đẳng, do đó nội dung của mỗi hợp

đồng cụ thể luôn có sự khác nhau. Bởi nó

phụ thuộc vào ý chí của các bên và đòi hỏi

thực tiễn của việc mua bán mỗi loại hàng

hoá, dịch vụ là khác nhau, trong các điều

kiện, hoàn cảnh, thời điểm khác nhau. Đặc

biệt phải xác định (dự liệu) những rủi ro kinh

doanh nào có thể hiện diện trong các giao

dịch của doanh nghiệp và loại bỏ hay giảm

thiểu những rủi ro đó bằng việc sử dụng các

điều khoản hợp đồng; điều này các hợp đồng

mẫu thường ít khi đề cập và không thể đề

cập. Ví dụ: Khi mua hàng hoá, phải dự liệu

đến cả những tình huống hiếm khi xảy ra:

hàng giả, hàng nhái; gặp bão, lụt trong quá

trình vận chuyển, giao hàng; khi tranh chấp

kiện tụng thì tiền phí luật sư bên nào chịu;

những thiệt hại gián tiếp bên vi phạm có phải

chịu không…? Do vậy, không thể có mẫu

hợp đồng nào là chuẩn mực, nó thường thừa

hoặc thiếu đối với một thương vụ cụ thể.

Doanh nghiệp phải phải sửa cho phù hợp

theo ý muốn của hai bên, đừng lạm dụng

mẫu - chỉ điền một vài thông số và hoàn tất

bản dự thảo hợp đồng.

b. Thông tin xác định tư cách chủ thể

của các bên

Doanh nghiệp và các cá nhân, tổ chức

khác có quyền tham gia kí kết hợp đồng

thương mại nhưng để xác định được quyền

hợp pháp đó và tư cách chủ thể của các bên

thì cần phải có tối thiểu các thông tin sau:

* Công ti Vinalad Invest Corp

Thành phố Hồ Chí Minh